Step by Step建立企業英文的NDA範本(二)
Updated: Sep 1, 2020
◎賴文智律師
接下來我們來看看實質上如何挑出我們所需要的NDA文稿，快速地瀏覽NDA文稿的條文「標題」，可以確認至少這些用以參考的文稿，我們需要的條款大部分都齊備了。那一般企業提供予合作夥伴簽署的NDA，大概需要哪些條文/標題呢？
1.機密資訊的定義/Confidential Information, Definition,
Scope of Confidential Information
定義什麼是機密資訊，當然是有必要的。在雙向的保密協議書中通常會以揭露方(Disclosing Party)與接受方(Receiving Party)描述，因為雙方都可能相互向他方揭露機密資訊；而機密資訊定義的寫法也很多種，會影響機密資訊的範圍，在雙向的NDA我們通常會較合理的考慮執行的可能性，所以，通常機密資訊的定義會比較明確一些，例如：要標示有機密等字樣、要告知為機密資訊等，以避免什麼樣的資訊看起來都好像符合機密資訊的定義，反而難以真正保密。
2.接受方的保密義務及限制/Obligations, Non-Disclosure
接受方應該要保密以及只能在「目的」範圍內為利用，或是以負面的方式描述，揭受方不能在超出「目的」範圍為利用。「目的」通常會寫在保密協議書的前言(Whereas)，也有單獨列為一項條款的。在挑選NDA範本的時候，通常我們會選擇有把接受方對其聘僱人員等的揭露也只能限於「必要」範圍，以及該等人員違反保密義務，接受方也要連帶負責等寫清楚的條文。
3.保密責任的除外規定/Exception,
由於保密責任通常約定得比較廣泛，還是需要有一些像是原先就屬於公開的資訊、在接受方自揭露方以外在未違反其保密義務的情形下合法取得的資訊、揭露方可以證明是獨立、未利用機密資訊所獲得的資訊、法院或政府機關依法要求揭露的情形等。
4.期間及終止/Term and Termination, Duration
NDA通常還是會約定一個期間，至於保密期間比較常出現的是期滿後一定期間仍須負保密責任，或是保密責任不受NDA終止或屆滿的影響（永久保密？），也可能有提前終止的約定。後續我們會再談怎麼選擇適當的條款。
5.未為授權或權利移轉的條款/No Licenses
除了聲明機密資訊仍然屬於揭露方的權利之外，簽署NDA不代表揭露方一定同意接受方「已經」取得被授權利用該等機密資訊（營業秘密）的合法地位，多數的時候揭露只是為了「評估」是否要進一步合作，所以，只能限於評估的範圍去「檢視」該等機密資訊，而不是可以「利用」，是否可以合法利用還是要回到雙方後續的合作契約或授權契約而定。所以，很多的NDA會特別強調「沒有授權」這樣的事實。
6.未為擔保的條款/No Warranties
不少NDA會有揭露方不就其所提供的機密資訊為任何擔保，這個比較容易想像，理論上就只是「揭露」而已，本來就不能拿來做什麼正式的用途，更沒有獲得什麼實際的對價，聲明不會做任何的保證是很正常的。
7.返還或銷毀的條款/Return of Materials
揭露方可以在任何合約期間、終止或屆滿後一定期間內要求接受方將揭露方所提供的機密資訊返還或銷毀是蠻重要的條款，細節也還不少，有些甚至還很謹慎地把律師可以留存哪些資訊以備後續可能的爭訟使用都講得很清楚…（有想過律師其實根本就不想留客戶的機密資訊嗎？哈哈哈！）
8.違約處理條款/Remedies
違約如何處理？一般就是照法律規定處理，所以，沒有約定也OK。如果要特別約定的話，違約金是最主要的考量，如果覺得應該要有違約金的約定，可以在找例稿時多留意幾個版本。
9.雜項（其他）條款/Miscellaneous
無論是通知、準據法、管轄法院、合約完整性、份數等等，總之，通常出現在合約最末的條款，都可以統整放在雜項條款中呈現，大部分的合約或是NDA都有，但簡單到複雜也還不少差異。
透過「標題」的過濾找到幾份比較適合的NDA稿本之後，下一篇我們就從NDA比較常見的條款及不同版本寫法的解讀來跟大家一起「客製化」適合自己的NDA吧！
請一併參閱：
圖文不符．Photo by 蕭家捷
